/ 錠銳國際智慧財產權事務所｜創業的路上須「保密防跌」

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如何認定營業秘密法保護的範圍，須符合三要件：

一、「非一般涉及該類資訊之人所知者」(秘密性)。
二、「因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者」(經濟性)。
三、「所有人已採取合理之保密措施者」。

經營者必須了解區分技術上，何者為專利權可保護的範疇何者為營業秘密可保護的範疇，而營業秘密又如何區分為商業秘密及技術秘密；專利只保護方法及物，而且必須是審查公告（公開）後讓他人所知悉。
換言之，申請專利權保護標的必須是明確可定義的技術內容，並透過排除他人侵權而取得保護，但很多的技術因為缺乏可專利性或必要的隱密性而不宜申請專利權進而公開（如配方配比或詳細生產數據等），或者屬於商業資訊，如客戶名單、營運計畫、生產成本、商業手段等無法申請專利的，都應以營業秘密進行保護。

目前最常見的營業秘密保護是讓新進員工簽署保密條約，但單純保密協定僅做到〝人〞之管理，並不足以讓法院認定已採合理之保密措施，因此當企業因營業秘密洩漏而提告時，依據統計有高達64％是不起訴處分，主要原因在證據保全、蒐證不足，也就是公司認為的秘密實際上不被保密措施給覆蓋導致見光死。

一般而言，公司的資產區分為人或物兩部分，人的部分指公司的專業人才（包括須長期訓練或特殊技能等），物則是除了人之外的所有資產（包括客戶名單、營運計畫、生產成本、商業手段等）。

人的部份以保密協定加以規範，應注意的重點如下：

• 營業秘密範圍界定：
保密協定僅針對特定的營業秘密項目加以規制，簽訂契約時範圍不可過於廣泛，必須注意合理性、必要性且符合公序良俗，營業秘密之內容必須是雙方都能理解，且具有客觀認知之可能性。
• 保密義務及附隨義務：
基本的保密義務包括，營業秘密不得為目的外之使用，且未被授權之人禁止揭露營業秘密，禁止複製或攜出載有營業秘密的媒體，離職時應返還營業秘密記錄媒體等。
• 保密期間：
應儘可能設定特定資訊之保密期間，如無法設定，則須明白記載直到該資訊之祕密性喪失前，均為保密期間。
• 違反義務時之處理：
雙方可於保密契約中載明違反相關規定之罰則，例如給付違約金或請求損害賠償等。

物的部份涉及流程管理和環境與設備管理須仰賴相關系統的建置：

•針對研發、生產、品管等：
流程管理應予以文件化，內外部文件與紀錄文件的取得、使用、發佈等進行管理，以及智慧財產之辨識、取得、維護、評估與爭議處理流程亦需文件化，以茲遵循。
•針對廠區／辦公區之劃分與權限分派進行管理：
進出皆需受管制並詳實紀錄，訂立出入動線及門禁控管人員可接觸之區域；各式設備如資訊設備管理規範，包含採購、分配、維修、銷毀等都需進行管制，降低資訊外流風險。
•權限劃分：
明定依機密標示等級須遵守相關保管、使用、存取的規定。

該開始進行對營業秘密保護了嗎？

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企業經營初期經營模式尚在摸索中，之後隨著營運而累積相關經驗（knowhow），技術研發逐漸壯大，但實務上經常發生經營者因尚未展現經濟上的價值，而忽略相關資訊的保護，這是新創企業容易發生的問題。因此，即使尚未有成果或產品，於初期構想或投入資源研發時，即應開始進行保護，俟成果或產品輪廓較明顯時才能阻止技術遭瞟竊或於非法洩漏時獲得保障，避免發生辛苦經營的成果因為未做好營業秘密的保護一夕間蕩然無存。營業秘密是具有法律上民事與刑事責任的效果存在，但同時間企業必須了解，要取得營業秘密的保障前，法院也會課以相對應舉證責任，欲提出刑事告發時，警政單位或地檢署會要求企業據實填寫一份「營業秘密－釋明事項表」，並且必須完整將所列事證完全釋明舉證，並非簡單的提出證據告發即可，不可不慎。